Новости Полезная информация Судебная практика Прайс—лист Статьи

Как Вы оцениваете Российскую милицию?

  • Всегда приятно к ним обратиться. Очень отзывчивые и хорошие ребята!
  • Никогда не сталкивался с милицией.
  • Имею очень негативный опыт общения. Избегаю обращений в милицию.
  • Обращался за помощью, но заявление так и не приняли.
  • Пересажал бы всех до одного!
  • Оцениваю положительно. Сам милиционер.
Ответов: 3814
Главная → Межд. налоговое планирование → Риски при покупке оффшорной компании.
 
 

Риски, которые следует учитывать при покупке оффшорной компании

Очень часто наши клиенты обращаются к нам с вопросами относительно возможных рисков, возникающих у них в связи с покупкой оффшорной компании. Достаточно стандартной ситуаций в деловой практике является приобретение готовой оффшорной компании, в которой уже есть и директор и акционер, которые осуществляют функцию номинального держателя акций компании и номинального управляющего, так называемые «номиналы». Данные лица (очень часто директор и акционер являются одним и тем же лицом) действуют на основании письменных (трастовых) соглашений с реальным собственником компании (Бенефициаром).

Целью настоящей статьи является обозначить возможные существенные риски, возникающие при покупке компании с номиналами.


1. Действия директора вразрез с инструкциями Бенефициара.

В соответствии с Директивой 1968 г. Совета Европейских сообществ, компания, оспаривающая свою сделку с третьим лицом, лишена, как правило, возможности ссылаться на ограничения, заложенные в ее собственном уставе. Это относится как к ограничениям правоспособности компании, так и к ограничениям полномочий ее органов. Это означает, что не смотря на трастовые соглашения номинального директора с Бенефициаром, а также, несмотря на любые возможные ограничения, установленные в самом уставе, номинальный директор может совершить сделку от имени компании (даже если совершение такой сделки противоречит уставу компании или какому-либо иному внутреннему документу) и она будет иметь юридическую силу, т.е. ее нельзя будет оспорить в судебном порядке. В этом случае директор в соответствии с действующим законодательством будет нести материальную, а в некоторых случаях и уголовную ответственность. Данное обстоятельство представляется существенным риском для конечного бенефициара, который фактически должен полагаться на честность и деловую репутацию номинальных директоров. Это же обстоятельство касается и номинальных акционеров.

Как правило, сам номинальный директор, являясь зачастую сотрудником местной юридической компании и понимая административные и уголовные последствия для себя, не идет на то, чтобы совершить какое-либо действие в отношении имущества компании без письменных инструкций Бенефициара. Однако номиналы часто становятся жертвами обмана со стороны лиц, имеющих информацию о компании и так или иначе связанных с Бенефициаром. Например, такое лицо может подделать подпись Бенефициара и отправить инструкцию на совершение какого-либо действия или заменить номинального директора от имени Бенефициара на своего номинала, с которым есть предварительная договренность.


2. Использование в качестве Бенефициара лица, не являющегося настоящим конечным Бенефициаром.

Наши клиенты часто интересуются, как можно максимально защитить информацию относительно реального собственника иностранной компании ведь такую информацию приходится раскрывать местным адвокатам, сопровождающим деятельность оффшора и иностранному банку, в котором открывается счет. Без этого приобрести оффшорную компанию практически не возможно и тем более открыть счет в банке. В этой связи клиенты идут на такие уловки как использование не настоящего Бенефициара (номинального Бенефициара, которым могут выступать телохранители, водители, родственники, деловые партнеры и прочие лица), который не является настоящим конечным собственником оффшорной компании.

Назначение Бенефициарами в иностранных компаниях номиналов вместо реального Бенефициара (например, для ухода от аффилированности юридических лиц в России) влечет риски утраты контроля над бизнесом. На основании соглашений с местными адвокатами, оказывающими услуги по сопровождению деятельности иностранных компаний, последние обязаны исполнять письменные инструкции Бенефициара и, в некоторых случаях, специально уполномоченных доверенных лиц Бенефициара. Соответственно, номинальный Бенефициар может выйти из-под контроля и сменить номинальных директоров и акционеров в компании-нерезиденте, а также всех лиц, действующих от имени компании на основании доверенности. Номинальный Бенефициар вправе также дать указание существующим номинальным директорам реализовать имущество компании. Иными словами, заявляя номинального Бенефициара в качестве конечного Бенефициара компании, последний наделяется фактически неограниченными полномочиями в отношении компании и активов, которыми компания располагает.

В связи с использованием номинального Бенефициара у клиентов возникают зачастую и иные проблемы. Так, лица, подписывающие документы в России, как правило не имеют никакого представления относительно того, что они подписывают. В России отсутствует какая-либо легенда деятельности иностранных компаний и в случае проведения проверки (например, прокурорской) будет легко выяснить, кто стоит за цепочкой договоров, заключаемых нерезидентом. Данное обстоятельство влечет существенные риски признания деятельности иностранных компаний мнимой (см., например дело ЮКОС).


3. Несанкционированные операции по счету оффшорной компании

Зачастую Бенефициар назначает своего представителя для работы с банком, в котором открыт счет. Данное лицо действует на основании доверенности, выданной номинальным директором и фигурирует в банковской карточке. Таким образом, банк принимает инструкции только от лица, которое есть в банковской карточке. В случае выхода из-под контроля данного лица существует риск несанкционированного списания средств со счета иностранной компании данным лицом. Все операции как правило осуществляются с использованием удаленного доступа к счету через интернет. В случае получения кодов к банковскому счету операцию теоретически может совершить любое лицо, которое банк может и не знать в качестве подписанта по счету.


4. Деятельность оффшора может повлечь существенные налоговые риски в России

Как известно номинальный директор оффшорной компании выдает Генеральную доверенность на совершение любых действий от имени компании. Клиент, начинающий вести деятельность на основании доверенности часто даже и не подозревает к чему могут привести его действия.

Согласно ст. 306 НК РФ деятельность иностранной компании через поверенного в России может образовывать постоянное представительство для целей налогообложения. Так, в соответствии с п.2.5.4 Методических рекомендаций Налоговым органам по применению Главы 25 НК РФ наличие постоянного представительства иностранной организации в Российской Федерации может быть признано не только в связи с осуществлением деятельности самой этой иностранной организацией, но и в связи с деятельностью иного лица (организации или физического лица). Так, в соответствии с п. 9 ст. 306 НК иностранная организация рассматривается как имеющая постоянное представительство в случае, если эта организация осуществляет деятельность, отвечающую признакам постоянного представительства, через лицо, которое на основании договорных отношений с этой иностранной организацией представляет ее интересы в Российской Федерации, действует на территории Российской Федерации от имени этой иностранной организации, имеет и регулярно использует полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий (в частности, цену контракта, условия поставки) от имени данной организации, создавая при этом правовые последствия для иностранной организации (зависимый агент). Таким образом, для того, чтобы деятельность лица, представляющего интересы иностранной организации в Российской Федерации, могла быть отнесена к деятельности постоянного представительства иностранной организации, необходимо наличие в совокупности следующих признаков. Во-первых, такая деятельность (т.е. деятельность через иное конкретное лицо) иностранной организации должна отвечать признакам постоянного представительства, т.е. осуществляться регулярно, иметь предпринимательский характер при наличии места ее осуществления. Во-вторых, лицо, представляющее интересы иностранной организации в Российской Федерации, должно действовать от имени этой иностранной организации, иметь и регулярно использовать полномочия на заключение контрактов или согласование их существенных условий, и при этом такая его деятельность в интересах иностранной организации не должна являться его основной (обычной) деятельностью. Как известно в настоящее время практически все иностранные компании работают в России через поверенных физических лиц. Данные лица регулярно подписывают различного рода коммерческие документы (договора, счета, дополнительные соглашения, соглашения об отступном ит.п.), находясь при этом в помещениях клиента. Вышеуказанные действия осуществляются поверенными на основании выданных на их имя генеральных доверенностей, предоставляющих последним фактически неограниченные полномочия на совершение действий от имени компаний. Вполне очевидно, что деятельность в интересах иностранных компаний не является их основной деятельностью, т.к. указанные физические лица являются сотрудниками организации клиента. Таким образом, из всего вышесказанного следует, что иностранные компании имеют на территории России постоянные представительства в налоговом смысле. Данное обстоятельство означает, что иностранные компании должны встать на налоговый учет и в случае возникновения объекта налогообложения в России сдавать отчетность и уплачивать налоги (см. Приказ МНС от 07.04.2000 г. N АП-3-06/124).

Помимо сказанного следует отметить и другие налоговые риски, возникающие в силу преобладающих во всем мире доктрин “Substance over form”, “Sham Transaction Doctrine”, “Economic Substance Doctrine”, т.е. доктрин, говорящих об экономической целесообразности совершаемых сделок. С точки зрения данных доктрин многие сделки, совершаемые оффшорными компаниями носят притворный характер и могут быть оспорены налоговыми органами как сделки, нацеленные исключительно на получение налоговых льгот.

5. Хотелось бы также обратить внимание и на тот факт, что в силу все большей интеграции нашего государства в мировую экономическую систему появляется все больше различных международных соглашений, целью которых является обмен информацией, в том числе информацией о конечных собственниках российского бизнеса. Соответственно существуют также риски раскрытия конфиденциальной информации местными адвокатами и банками.
 
Андрей Боксер

Разделы для ознакомления по темам:

 
Получите Бесплатную консультацию юриста прямо сейчас!
ФИО *
Телефон *
E-mail
Ваш вопрос
 
Часто задаваемые вопросы
 
каталог династия абб
abb-dynasty.com
Оспаривание кадастровой стоимости
Справка о кадастровой стоимости онлайн. Официально из Росреестра
expert-ocenchik.ru
Восстановление печати по оттиску
Изготовление печатей и штампов
rostamp.ru